是還是合作關(guān)系
仲裁委：董事也可成為公司員工

【案情介紹】

王某2006年入職北京一家公司并擔(dān)任高管職務(wù)，雙方簽訂了勞動(dòng)合同，2009年勞動(dòng)關(guān)系解除。此后，王某出國深造。2014年，王某回國后以董事的身份繼續(xù)參與公司的運(yùn)營，但雙方未再簽訂勞動(dòng)合同。王某主張與公司存在事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。其依據(jù)有三：一是王某為公司董事。二是王某每天到公司工作并打卡考勤，按照公司的要求出勤，接受公司的勞動(dòng)管理。三是公司每月向王某支付20000元工資。公司辯稱，雙方之間是合作關(guān)系并非勞動(dòng)關(guān)系。其理由是：王某系公司董事，其不參與公司的日常經(jīng)管管理，雙方之間僅有一部分合作項(xiàng)目，公司按照項(xiàng)目進(jìn)度向王某支付報(bào)酬。另外，王某雖然每天到公司打卡，但不是為了記錄考勤，公司是為了王某出入方便才給她制作了門卡。

【裁決結(jié)果】

王某與公司存在勞動(dòng)關(guān)系。

【爭議焦點(diǎn)】

董事可不可以成為公司員工？

【法理評(píng)析】

現(xiàn)代公司法人的治理已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，董事的專業(yè)化趨勢越來越明顯，漸漸成為專業(yè)的職業(yè)群體。董事在公司的身份究竟是什么？承擔(dān)著公司管理職能的董事是不是公司員工？對(duì)這些問題，需要從以下幾方面進(jìn)行分析理解：

其一、就任職資格而言，所有具備勞動(dòng)能力且年滿16周歲未達(dá)到退休年齡的自然人都可以成為勞動(dòng)者。而董事的任職資格較為嚴(yán)苛，《公司法》第146條規(guī)定了5種不得擔(dān)任公司董事的情形，其中包括個(gè)人擔(dān)負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償、因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年等等。顯然，在法定退休年齡之前，所有董事都符合一名勞動(dòng)者的條件。

其二、就建立關(guān)系的方式而言，勞動(dòng)關(guān)系的建立基于用工主體的雙向選擇，簽訂勞動(dòng)合同或者形成事實(shí)上勞動(dòng)關(guān)系，其主要體現(xiàn)是提供勞動(dòng)，收取報(bào)酬，適用規(guī)章，接受管理等，一旦自然人與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，自然人就取得了勞動(dòng)者這一身份。而董事作為公司的管理者，其工作能力關(guān)乎整個(gè)公司和所有勞動(dòng)者的發(fā)展，故董事的產(chǎn)生更多地體現(xiàn)了用人單位整體的選擇和決策，一般由股東會(huì)或職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生，或由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。董事可以是職工代表大會(huì)選舉出來的勞動(dòng)者，也可以是股東會(huì)選舉出來的股東，還可以是除本單位勞動(dòng)者及股東之外的任何滿足董事任職資格的自然人。

其三、就關(guān)系存續(xù)期限而言，勞動(dòng)者與單位的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間是由勞動(dòng)合同約定的，包括固定期限、無固定期限，以完成一定工作任務(wù)為期限。而公司可以通過公司章程規(guī)定董事的任期，但最長不能超過3年，可以連選連任。

其四、就權(quán)利義務(wù)而言，勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)主要是的強(qiáng)制性規(guī)定。譬如，《勞動(dòng)法》第3條規(guī)定，勞動(dòng)者享有平等、選擇職業(yè)、取得報(bào)酬、休息休假、安全衛(wèi)生、技能、福利及勞動(dòng)爭議處理等8項(xiàng)權(quán)利。同時(shí)，勞動(dòng)者需要履行完成勞動(dòng)任務(wù)、提高職業(yè)技能、執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程、遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德等4項(xiàng)義務(wù)。

《勞動(dòng)合同法》又將上述內(nèi)容規(guī)定為勞動(dòng)合同的必備條款，使相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)更加明確地固定下來。

董事的權(quán)利主要為經(jīng)營決策權(quán)，對(duì)內(nèi)體現(xiàn)為執(zhí)行董事會(huì)決議和管理公司日常事務(wù)，對(duì)外體現(xiàn)為代表公司行使權(quán)利。董事的義務(wù)體現(xiàn)為：1.忠實(shí)和勤勉義務(wù)：應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行自身職責(zé)，維護(hù)公司利益，不得利用董事的地位犧牲公司利益而為自己或者第三人牟利，并盡到一個(gè)善良管理人的責(zé)任和合理注意。2.競業(yè)限制義務(wù)：董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。3.私人交易限制：董事除公司章程規(guī)定或者股東大會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。 4.董事應(yīng)出席董事會(huì)會(huì)議并對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。

其五、就報(bào)酬而言，勞動(dòng)者的報(bào)酬依雙方約定，主要考量勞動(dòng)者所付出勞動(dòng)的性質(zhì)、強(qiáng)度、可替代性等方面的因素，不得違背同工同酬的原則，出現(xiàn)加班等特殊情況時(shí)也應(yīng)補(bǔ)充支付相應(yīng)報(bào)酬。董事的報(bào)酬則是由股東會(huì)、股東大會(huì)決定，所反映的主要是經(jīng)營管理者與投資者的利潤分享和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)關(guān)系，一般是根據(jù)公司的經(jīng)營收益以年為周期支付，具有不確定性。

綜上，在一般情況下董事與公司之間不是勞動(dòng)關(guān)系。但是我國法律并沒有禁止董事成為公司的勞動(dòng)者，故董事在特殊情況下完全可以成為公司的勞動(dòng)者。判斷董事是否同時(shí)具備勞動(dòng)者身份時(shí)，主要考慮以下四點(diǎn)：一看合同，即看雙方是否簽訂了勞動(dòng)合同。二看年齡，即看當(dāng)事人是否已經(jīng)超過退休年齡。三看報(bào)酬，即看單位是否按照工資的發(fā)放周期和固定金額發(fā)放；四看工作內(nèi)容，與《聘用協(xié)議》相比是否從事了非董事職務(wù)的工作。