摘要：盧某于1994年4月1日入職某農(nóng)商銀行（以下簡稱A單位），從事水電工工作。2007年12月1日。改與某勞務(wù)派遣公司簽訂合同，派遣至A單位工作，崗位不變。

   案情簡述：

   申請人盧某于1994年4月1日入職某農(nóng)商銀行（以下簡稱A單位），從事水電工工作。2007年12月1日。改與某勞務(wù)派遣公司（以下簡稱B單位）簽訂勞動合同，派遣至A單位工作，崗位不變。近兩年起，隨著申請人年齡加大，其實(shí)際工作能力已無法勝任水電工崗位工作，于2013年10月起，A單位即與申請人商談，協(xié)商解除雙方的，公司按其在本單位的實(shí)際工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，申請人口頭表示同意。2013年11月21日，A單位正式向我司發(fā)出書面退回通知書。同日，A單位向申請人出具有B單位蓋章的解除勞動關(guān)系通知書，解除原因填寫為：因年齡較大，無法勝任工作。2013年12月30日，申請人與B單位簽署解除勞動關(guān)系協(xié)議書，約定按勞動法的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金并填寫完畢離職手續(xù)單。

   2014年2月27日，B單位收到市龍崗區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會的開庭通知書。申請人要求B單位支付其違法解除勞動關(guān)系賠償金182683.2元；A單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

   2014年4月29日，收到龍崗區(qū)人民法院傳票，盧某不符仲裁裁決，訴至法院，請求判決B單位支付違法解除勞動關(guān)系賠償金182683.2元；B單位承擔(dān)本案訴訟費(fèi)；A單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

分析：

爭議焦點(diǎn)一：申請人盧某請求B單位支付違法解除勞動合同的賠償金，B單位在與其解除勞動關(guān)系的過程中是否存在違法解除？雙方解除勞動關(guān)系的原因是什么？

本案中，申請人盧某提交了一份B單位蓋章的解除勞動合同通知書，其中解除原因?yàn)椋耗挲g較大，無法勝任工作。申請人提出，B單位無證據(jù)證明其無法勝任工作，與其解除勞動關(guān)系系違法解除，要求B單位支付違法解除勞動合同的賠償金。

《勞動合同法》第87條：“用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金?！?《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第13條：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！币虼耍瑢τ谏暾埲说闹鲝堃笾Ц顿r償金的請求，B單位需舉證證明在與其解除勞動關(guān)系的過程中，B單位不存在違法解除的行為。

在本案中，B單位提出，與申請人解除勞動關(guān)系為協(xié)商解除，非申請人主張的無法勝任工作解除勞動關(guān)系，雙方就解除勞動關(guān)系的原因存在爭議。

回顧本案案情，2013年10月起，A單位就盧某年齡較大，無法繼續(xù)完成水電工的工作進(jìn)行協(xié)商解除勞動關(guān)系，后雙方協(xié)商一致，同意支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金解除雙方用工關(guān)系，然在2013年11月21日，A單位在B單位蓋章的空白解除勞動合同通知書上填寫“年齡較大，無法勝任工作”，向其出具了解除勞動合同通知書。后于2013年12月30日，B單位與申請人簽訂協(xié)商解除勞動合同通知書，按勞動法的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，并于同日申請人與B單位辦理完畢離職手續(xù)。

根據(jù)以上情況，B單位認(rèn)為，雖2013年11月21日，A單位向其發(fā)出的無法勝任工作的解除勞動合同通知書，然雙方于2013年12月30日雙方已簽訂了協(xié)商解除勞動合同的協(xié)議書，應(yīng)視為雙方合意就前單方解除勞動合同的行為予以了變更。因此，與申請人解除勞動關(guān)系符合由用人單位提出，并經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動合同的情形。B單位在與其協(xié)商解除勞動關(guān)系的過程中，不存在違法解除的行為。

爭議焦點(diǎn)二：雙方解除勞動關(guān)系后，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算基數(shù)是多少？

本案中，另一個(gè)爭議的焦點(diǎn)在于申請人在解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的數(shù)額與B單位存在較大的爭議，這一點(diǎn)也是申請人認(rèn)為B單位與其協(xié)商解除勞動合同關(guān)系不成立的關(guān)鍵原因。

根據(jù)申請人與B單位簽署的協(xié)議，雙方解除勞動關(guān)系后，按照勞動法的規(guī)定，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。根據(jù)《勞動合同法》第47條規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本條所稱的月工資是指勞動者在勞動合同解除或終止前十二個(gè)月的平均工資?！币虼?，B單位根據(jù)雙方同意解除勞動關(guān)系之日2013年11月30日前12個(gè)月的申請人應(yīng)發(fā)工資，核算申請人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算基數(shù)月工資的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)申請人的2012年12月至2013年11月的應(yīng)發(fā)工資記錄，核算出其平均工資為3125.04元。然申請人且一直堅(jiān)稱其月平均工資為4567.08元，但其卻無法提供證據(jù)證明其平均工資為4567.08元。雙方就經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額上未達(dá)成一致意見，由此申請人認(rèn)為與B單位簽訂的協(xié)商解除協(xié)議書無效，B單位違法解除勞動關(guān)系。

B單位認(rèn)為，申請人與其簽訂了雙方協(xié)商解除勞動關(guān)系的協(xié)議書，辦理完畢離職手續(xù)，雖后雙方就經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的數(shù)額未達(dá)成一致意見，然并不影響雙方協(xié)商解除勞動關(guān)系協(xié)議書的效力。申請人對其主張的工資數(shù)額應(yīng)提供證據(jù)證明事實(shí)的存在，以反駁B單位提交的申請人離職前12個(gè)月的應(yīng)發(fā)工資記錄，申請人無法舉證證明的，其應(yīng)承擔(dān)舉證不利的后果。

因此本案中，雙方解除勞動關(guān)系應(yīng)為協(xié)商解除，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算基數(shù)月工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為申請人于2013年11月30日離職前12個(gè)月的平均工資3125.04元。

處理過程：

1、B單位初步了解申請人盧某的請求事項(xiàng)、申請的事實(shí)和理由及提交的證據(jù)材料；同時(shí)分別向B單位項(xiàng)目服務(wù)部對接同事和客戶詳細(xì)了解盧某的勞動關(guān)系處理過程及現(xiàn)狀；

2、B單位在充分了解事實(shí)的基礎(chǔ)上，針對員工的請求擬寫B(tài)單位方答辯書及準(zhǔn)備相關(guān)證據(jù)；

3、確定B單位答辯意見及證據(jù)材料后，與客戶溝通B單位意見，雙方互相溝通意見，完善資料，做好充分的庭前準(zhǔn)備工作；

4、嚴(yán)格遵守舉證期限的規(guī)定，在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)完成相關(guān)證據(jù)等文件資料至仲裁庭的提交工作；

5、2014年3月14日，本案在龍崗區(qū)勞動人事仲裁院正式開庭；

6、2014年4月29日，收到龍崗區(qū)人民法院傳票。注意法院的舉證通知書的舉證時(shí)限；

7、在舉證期限截止日前，與A單位委托律師，相互溝通雙方庭上的答辯意見，并在舉證時(shí)限內(nèi)，將相關(guān)證據(jù)提交至法院；

8、2014年6月16日，本案于龍崗區(qū)法院正式開庭。

案件結(jié)果：

深圳市龍崗區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會裁決如下：

1、B單位（第一被申請人）支付申請人解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金56250.72元【3125.04*（12+6）】；

2、A單位（第二被申請人）對B單位的上述支付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；

3、A單位（第三被申請人）對A單位的支付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；

4、駁回申請人的其他仲裁請求。

分析

較好的地方：1、發(fā)現(xiàn)勞動關(guān)系解除過程中程序不當(dāng)?shù)膯栴}，及時(shí)給予糾正，與員工簽訂協(xié)商解除勞動關(guān)系的協(xié)議書，避免更大風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生。

不好的地方：

1、對于需解除勞動關(guān)系的派遣員工，在前期的協(xié)商工作過程中，介入的不多，未向客戶提供有利的建議，未體現(xiàn)B單位服務(wù)價(jià)值；

2、對于出具解除勞動合同通知書的書面文件審批不嚴(yán)，程序不當(dāng)，以致派遣員工借此為由主張B單位違法解除，勞動爭議風(fēng)險(xiǎn)提升；

3、B單位與派遣員工協(xié)商過程中，缺乏書面證據(jù)的留存，導(dǎo)致在協(xié)商解除勞動關(guān)系中，公司處于較被動的地位。

指導(dǎo)意義：

1、對解除勞動關(guān)系的原因、程序應(yīng)嚴(yán)格把控。單位與員工解除勞動關(guān)系，需嚴(yán)格區(qū)分解除勞動關(guān)系的原因，根據(jù)不同原因嚴(yán)格遵守法定程序，做到事實(shí)充分，程序合法。不得隨意出具未經(jīng)審批的單方解除勞動合同通知書。在對于單位提出解除勞動合同的，除有明確充分的證據(jù)證明事實(shí)的，應(yīng)與員工協(xié)商解除勞動關(guān)系，及時(shí)簽訂協(xié)商解除勞動關(guān)系協(xié)議書。

2、用人單位支付工資應(yīng)當(dāng)制作工資支付表。工資支付表應(yīng)當(dāng)有支付單位名稱、工資計(jì)發(fā)時(shí)段、發(fā)放時(shí)間、員工姓名、正常工作時(shí)間、加班時(shí)間、標(biāo)準(zhǔn)工資、加班工資等應(yīng)發(fā)項(xiàng)目以及扣除的項(xiàng)目、金額及其工資賬號等記錄。 工資支付表至少應(yīng)當(dāng)保存兩年。

用人單位支付員工工資時(shí)應(yīng)當(dāng)向員工提供一份本人的工資清單，并由員工簽收（原則上）。工資清單的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與工資支付表一致，員工對工資清單表示異議的，用人單位應(yīng)當(dāng)予以答復(fù)。

3、樹立證據(jù)意識。 用人單位解除勞動者的勞動合同的，需要承擔(dān)舉證責(zé)任，即用人單位需要提供解除勞動合同的事實(shí)原因和法律原因。因此，用人單位在日常管理中必須樹立搜集、固定證據(jù)的意識。否則，一旦發(fā)生糾紛，用人單位無法舉證的話，將敗訴無疑。