【基本案情】

張某于2014年4月1日入職某公司，雙方簽訂了一年期限的合同，并約定，試用期為2個(gè)月，從2014年4月1日起至2014年5月31日止。2014年5月29日，某公司通知張某，因你試用期間不符合公司的錄用條件，公司決定與你解除勞動(dòng)合同。張某遂申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求某公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。庭審中，某公司未能提供證據(jù)證明曾經(jīng)在招錄張某時(shí)與其明示過具體的錄用條件。

【裁判結(jié)果】

 案經(jīng)某勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)裁決認(rèn)定，某公司以張某試用期間不符合錄用條件為由解除了勞動(dòng)合同，但某公司未能提供證據(jù)證明曾經(jīng)在招錄張某時(shí)與其明示過具體的錄用條件，故某公司有關(guān)張某不符合錄用條件的主張缺乏事實(shí)依據(jù)，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)不予采信，綜上，認(rèn)定某公司屬于違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。

 【依據(jù)】

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條：?jiǎn)T工有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

【實(shí)務(wù)評(píng)析】

不少企業(yè)以為，在試用期內(nèi)辭退一個(gè)勞動(dòng)者會(huì)很容易，因?yàn)樗麄冋J(rèn)為，“試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件”就是在試用期內(nèi)，企業(yè)說了算，說你行你就行，不行也行，說不行就不行，行也不行（尼瑪，這種認(rèn)識(shí)真牛叉啊?。?。實(shí)際上，這是對(duì)“試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件”條款的錯(cuò)誤解讀。

從證明責(zé)任方面來看，在試用期內(nèi)解雇勞動(dòng)者和在試用期滿后解雇勞動(dòng)者，對(duì)于企業(yè)并沒有太大的區(qū)別，企業(yè)都需要證明其具備法律規(guī)定的解除情形了方可解雇。故企業(yè)在運(yùn)用“試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件”條款解雇勞動(dòng)者時(shí)，企業(yè)不能口頭說勞動(dòng)者不符合錄用條件就行了，企業(yè)一定要有具體的證據(jù)證明勞動(dòng)者不符合哪些具體的錄用條件。司法實(shí)踐中，一般會(huì)從這幾個(gè)方面去判斷：是否有證據(jù)證明企業(yè)和勞動(dòng)者之間有約定具體的錄用條件；是否有證據(jù)證明勞動(dòng)者在試用期間的表現(xiàn)情況；是否有證據(jù)證明勞動(dòng)者在試用期間的表現(xiàn)不符合約定的錄用條件。

但是，實(shí)踐中，不少企業(yè)在招錄勞動(dòng)者時(shí)或入職時(shí)，根本沒有跟勞動(dòng)者約定過具體的錄用條件，或者是有錄用條件，但沒有告知?jiǎng)趧?dòng)者，而在解除勞動(dòng)合同時(shí)，企業(yè)又拿這個(gè)條款來使用，這種情況下，企業(yè)就很難證明或根本無法證明勞動(dòng)者的工作表現(xiàn)如何不符合錄用條件，就如中的某公司，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)就會(huì)依法認(rèn)定公司的解除理由不成立，屬于違法解除。

【操作指引】

1、在入職時(shí)或簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，企業(yè)應(yīng)該以書面的形式與勞動(dòng)者詳細(xì)列明具體的錄用條件，錄用條件盡量能細(xì)化成考核指標(biāo)，并明確試用期考核的部門、時(shí)間、方法等，由勞動(dòng)者簽字確認(rèn)。

2、對(duì)于試用期的員工，企業(yè)應(yīng)該每月都要對(duì)其進(jìn)行試用期考核，并且對(duì)于考核結(jié)果，由勞動(dòng)者簽字確認(rèn)。

3、解除勞動(dòng)合同的決定應(yīng)該在試用期間作出并且在試用期間通知到勞動(dòng)者，超出試用期間就不能再使用該條款解除勞動(dòng)合同了。

4、準(zhǔn)確填寫解除勞動(dòng)合同的事由為試用期不符合錄用條件，不要填寫成試用期不勝任工作。

【實(shí)操技巧】

企業(yè)可以跟勞動(dòng)者約定如下一條錄用條件：

試用期屆滿前用人單位對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行專業(yè)知識(shí)考核，考核成績(jī)未達(dá)到60分的，視為不符合錄用條件。（這就是傳說中的說你行你就行，因?yàn)榭嫉煤?jiǎn)單，說不行就不行，因?yàn)榭嫉贸y……）