北京華沛德權(quán)律師事務(wù)所李先奇律師，針對2014年3月1日起施行的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，從規(guī)范用工的角度進(jìn)行了深度解讀，希望有助于勞務(wù)派遣三方當(dāng)事人正確理解勞務(wù)派遣規(guī)定。

　　——中顧法律網(wǎng)《名律時評》特邀

　　【導(dǎo)讀】北京華沛德權(quán)律師事務(wù)所李先奇律師，針對2014年3月1日起施行的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，從規(guī)范勞動用工的角度進(jìn)行了深度解讀，希望有助于勞務(wù)派遣三方當(dāng)事人正確理解勞務(wù)派遣法律規(guī)定，尤其對用工單位預(yù)防法律風(fēng)險提出了律師的建議。

　　【正文】據(jù)人力資源和社會保障部網(wǎng)站消息，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》已于2014年3月1日起施行;《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》與2013年7月1日開始施行的《勞動合同法》修正案一脈相承，都是針對我國勞務(wù)派遣市場亂象開出的一劑“良方”。

以下是李先奇律師帶您深度解讀《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》的七章29條內(nèi)容。

　　一、勞務(wù)派遣主體問題

　　1、勞務(wù)派遣有三方當(dāng)事人：勞務(wù)派遣單位、用工單位和被派遣勞動者。

　　2、勞務(wù)派遣單位是經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，向其他用工單位派遣勞動者的組織。

　　3、用工單位是使用被派遣勞動者的用工單位(包括企業(yè)、合伙組織、基金會以及民辦非企業(yè)單位等組織。

4、被派遣勞動者就是與勞務(wù)派遣單位建立，并被派到用工單位工作的勞動者。

　　二、用工范圍問題

　　1、用工單位只能在“三性”崗位適用被派遣勞動者，既臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位。

　　2、臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位。

　　3、輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位。

　　4、替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

　　5、用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。

6、用工單位在使用被派遣勞動者時，在用工范圍上是有嚴(yán)格限制的，用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照“三性”崗位使用被派遣勞動者;“三性”崗位中臨時性和替代性崗位規(guī)定的比較明確而具體，但對輔助性崗位的規(guī)定比較模糊，用工單位在適用輔助性崗位時應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎操作;用工單位在確定哪些崗位屬于輔助性崗位時，為了便于實(shí)際操作，減少糾紛的產(chǎn)生，應(yīng)當(dāng)以公司規(guī)章制度的形式明確作出規(guī)定，有關(guān)規(guī)章制度還應(yīng)當(dāng)通過法定程序合法制定，避免因規(guī)章制度制定違法而導(dǎo)致無效的情形出現(xiàn)。

　　三、用工比例問題

　　1、用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。

　　2、用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。

　　3、計(jì)算勞務(wù)派遣用工比例的用工單位是指依照勞動合同法和勞動合同法實(shí)施條例可以與勞動者訂立勞動合同的用人單位。

4、用工單位在使用被派遣勞動者時，應(yīng)當(dāng)注意用工比例問題，以免因勞務(wù)派遣用工超比例而出現(xiàn)違法用工情形;同時要注意，如果勞務(wù)派遣用工超比例屬于歷史遺留問題，則應(yīng)當(dāng)按照《規(guī)定》要求在2016年3月1日之前降至規(guī)定比例;如果是在2012年12月28日之前依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在2016年3月1日以后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿;為了保護(hù)用工單位的合法權(quán)益，如果用工單位有勞務(wù)派遣用工超比例現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)及時制定調(diào)整用工方案，并報(bào)當(dāng)?shù)厝肆Y源社會保障行政部門備案，以免日后出現(xiàn)不必要的爭議的糾紛。

　　四、勞動合同、勞務(wù)派遣協(xié)議及三方當(dāng)事人的法律關(guān)系

　　1、勞動合同;勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同;勞務(wù)派遣單位與該被派遣勞動者可以約定試用期，但只能約定一次使用期。

　　2、勞務(wù)派遣協(xié)議;勞務(wù)派遣單位依法與用工單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議。

3、在勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)中，涉及三方當(dāng)事人，有被派遣勞動者、用工單位和勞務(wù)派遣單位;其中被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位的法律關(guān)系是勞動關(guān)系;被派遣勞動者與用工單位的法律關(guān)系是勞動關(guān)系;用工單位與勞務(wù)派遣單位是民事法律關(guān)系;因此，被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位之間是具有勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同;用工單位與勞務(wù)派遣單位之間是民事法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議;被派遣勞動者與用工單位之間是勞務(wù)關(guān)系，不需要簽訂勞動合同或者勞務(wù)派遣協(xié)議;用工單位對被派遣勞動者應(yīng)當(dāng)提供同工同酬的待遇，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動者。

　　五、勞動合同的解除和終止

勞動合同的解除和終止，是勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間的法律關(guān)系;但用工單位可以依法退回被派遣勞動者，此時勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法妥善處理勞動關(guān)系。

　　六、跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會保險

因?yàn)槲覈姓赜驈V大，各地區(qū)的并不完全一致，因此在跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會保險問題上，應(yīng)當(dāng)注意各地的具體政策;總原則是：社會保險應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi);勞務(wù)派遣單位在用工所在地沒有分支機(jī)構(gòu)的，由用工單位代為辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi)。

　　七、法律責(zé)任

勞務(wù)派遣單位和用人單位，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守《勞動合同法》、《勞動合同法實(shí)施條例》、《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》等法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定;通過依法規(guī)范企業(yè)的用工管理，達(dá)到預(yù)防用工法律風(fēng)險的目的;規(guī)范企業(yè)用工管理，包括依法制定企業(yè)人力資源管理制度，依法制定人力資源工作流程，依法制定應(yīng)急事件處理預(yù)案，依法進(jìn)行人力資源法務(wù)、依法進(jìn)行預(yù)防企業(yè)高管職務(wù)犯罪講座等等，通過上述規(guī)范行為，最大限度實(shí)現(xiàn)預(yù)防企業(yè)法律風(fēng)險的目標(biāo)。

　　【結(jié)語】李先奇律師建議廣大用工單位善待勞動者，依法規(guī)范用工管理，通過建立和完善人力資源管理，人力資源規(guī)章制度、人力資源工作流程，人力資源法律文本等，有效預(yù)防用工法律風(fēng)險，保障勞動者和用工單位的合法權(quán)益，為建設(shè)和諧的勞資關(guān)系做出更大貢獻(xiàn)。

　　作者簡介：

　　李先奇律師,碩士學(xué)位，從事法律工作十余年，主要辦理刑事辯護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)、公司法務(wù)，在以上法律業(yè)務(wù)領(lǐng)域具有較豐富的理論知識和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。