【姜俊祿觀點(diǎn)】

　　勞務(wù)派遣原本僅是用工制度的補(bǔ)充，滿足用人單位靈活性用工需求的一種方式，而現(xiàn)實(shí)卻是將其作為規(guī)避的普通用工方式迅速膨脹，大有搶占用工主渠道的態(tài)勢(shì)。新的規(guī)定如果能夠降其溫、去其粕、恢其質(zhì)，則不失法律的矯正作用。

　　勞務(wù)派遣的產(chǎn)生

　　在中國(guó)，典型意義上的勞務(wù)派遣產(chǎn)生于二十世紀(jì)八十年代。當(dāng)時(shí)，國(guó)外的公司開始對(duì)中國(guó)產(chǎn)生濃厚興趣。外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織開始在中國(guó)設(shè)立三資企業(yè)，還有一些則采取了在中國(guó)設(shè)立代表處的方式試探性進(jìn)入中國(guó)。

　　1980年國(guó)務(wù)院針對(duì)外國(guó)企業(yè)駐華代表處制定了《關(guān)于管理外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的暫行規(guī)定》，對(duì)于代表處采取了允許存在，限制發(fā)展的。不僅從事業(yè)務(wù)活動(dòng)受到限制，而且租賃房屋和雇傭員工也受到嚴(yán)格限制。

　　在雇人方面，暫行規(guī)定要求代表處必須雇傭政府外事服務(wù)機(jī)構(gòu)的員工。由此政府設(shè)立了諸多外事服務(wù)機(jī)構(gòu)，例如北京外企服務(wù)總公司、中國(guó)智力經(jīng)濟(jì)合作公司等。他們雇用員工后再向有需要的外國(guó)企業(yè)代表處派遣，成為中國(guó)勞務(wù)派遣興起的開端。

　　由于代表處數(shù)量有限，所需員工數(shù)量不大，在勞務(wù)派遣的發(fā)展初期并沒有成為一種引人注目的現(xiàn)象。許多代表處轉(zhuǎn)化成三資企業(yè)后依照原有管理習(xí)慣仍然使用勞務(wù)派遣和人事代理，使勞務(wù)派遣的范圍從代表處擴(kuò)展到企業(yè)，后來又逐步擴(kuò)展到事業(yè)單位甚至國(guó)家機(jī)關(guān)當(dāng)中。

　　勞務(wù)派遣的發(fā)展

　　企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)使用勞務(wù)派遣工在長(zhǎng)達(dá)二十多年里沒有引起社會(huì)的關(guān)注，但是其涉及的人數(shù)卻越來越多。即便如此，它并沒有引起立法者的關(guān)注。

　　2006年《勞動(dòng)合同法》起草工作開始啟動(dòng)，勞務(wù)派遣開始進(jìn)入立法者的視野。作為一種用工形式，其適應(yīng)用工單位的靈活性需求、季節(jié)性需求的作用很明顯，但是勞務(wù)派遣員工與正式工的差別待遇以及勞務(wù)派遣濫用問題也被關(guān)注。所以2008年實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》一方面允許勞務(wù)派遣存在，另一方面限于臨時(shí)性、輔助性或者可替代性崗位。

　　但是實(shí)踐中，《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞務(wù)派遣的限制性規(guī)定不但沒有限制住勞務(wù)派遣，反而成為刺激勞務(wù)派遣發(fā)展的動(dòng)力。究其原因在于，《勞動(dòng)合同法》與1995年實(shí)施的《勞動(dòng)法》完全不同?！秳趧?dòng)法》盡管提供了保護(hù)勞動(dòng)者的諸多措施，例如解雇保護(hù)，但是用人單位卻輕松地使用短期勞動(dòng)合同的方式規(guī)避了解雇保護(hù)措施，擴(kuò)大而言之，市場(chǎng)中流行的短期勞動(dòng)合同將保護(hù)勞動(dòng)者的措施釜底抽薪。而《勞動(dòng)合同法》則重點(diǎn)強(qiáng)化勞動(dòng)合同的長(zhǎng)期性而做實(shí)了對(duì)于勞動(dòng)者的保護(hù)，讓用人單位無法規(guī)避法律，用人彈性下降。這時(shí)候，勞務(wù)派遣滿足用工單位靈活性需求的功能被極大放大，再加上《勞動(dòng)合同法》的限制性措施語(yǔ)焉不詳，執(zhí)法機(jī)構(gòu)很難實(shí)施，用人單位紛紛使用勞務(wù)派遣。勞務(wù)派遣公司得到了“極大”的發(fā)展。

　　勞務(wù)派遣的限制

　　《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后的5年里，勞務(wù)派遣的極大發(fā)展沖擊了用工的主渠道，即勞動(dòng)合同用工。然而配套的立法和執(zhí)法卻反應(yīng)緩慢。

　　法律是解決社會(huì)矛盾的。而當(dāng)勞務(wù)派遣成為一種用工形式，立法機(jī)構(gòu)當(dāng)然要制定勞務(wù)派遣的規(guī)范，解決勞務(wù)派遣中歧視對(duì)待的問題、勞務(wù)派遣濫用的問題、勞務(wù)派遣員工參加工會(huì)問題以及受損害的賠償問題等等。

　　筆者看來，依法規(guī)范勞務(wù)派遣用工不過是將勞務(wù)派遣用工回歸其本來面目。觀其產(chǎn)生和發(fā)展，勞務(wù)派遣原本僅是勞動(dòng)用工制度的補(bǔ)充，滿足用人單位靈活性用工需求的一種方式，而現(xiàn)實(shí)卻是將其作為規(guī)避法律的普通用工方式迅速膨脹，大有搶占用工主渠道的態(tài)勢(shì)。新的規(guī)定如果能夠降其溫、去其粕、恢其質(zhì)，則不失法律的矯正作用。