由于對全日制用工與非全日制用工有什么不同，加之對相關(guān)規(guī)定不了解，邢晨曦入職不久即與公司簽訂了一份合同。事后，她發(fā)現(xiàn)自己雖然與別人一樣按時上下班，但工資不僅低一大截兒甚至連都沒有。一打聽才知道，她屬于非全日制用工。

知道真相后，邢晨曦認(rèn)為自己被公司騙了，要求仲裁及法院確認(rèn)她與公司之間存在，同時向其支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額。近日，法院終審判決確認(rèn)其與公司存在勞動關(guān)系，但未支持其索要二倍工資差額的請求。

   法院的判決理由是，雖然用工形式與實際不符，但雙方之間仍然簽訂了書面勞動合同。只要簽訂有勞動合同，就不適用《勞動合同法》第82條第1款規(guī)定由用人單位支付二倍工資。

天天按時上下班

身份竟是小時工

   邢晨曦是2017年底進(jìn)城打工的，先后在賓館、飯店當(dāng)過服務(wù)員，但時間都不長，也未簽訂過勞動合同。2018年春節(jié)過后，她的租住房屋附近有一家超市招聘理貨員，她就去應(yīng)聘并且面試一次就通過了。

   2018年3月1日，邢晨曦到崗上班，工作時間是上午10點(diǎn)到晚上7點(diǎn)，中間1個小時的吃午飯時間。過了幾天，即同年3月11日，公司通知她簽訂勞動合同。當(dāng)時，她也看到合同封面上寫的是《非全日制勞動合同》，但未在意?！斑@份勞動合同上有合同期限、工作內(nèi)容、工作時間、勞動條件、勞動紀(jì)律、勞動報酬、社會保險、合同的變更、解除、終止和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容，但社會保險一欄是空白，未作約定?！毙铣筷卣f，月底發(fā)工資時，她發(fā)現(xiàn)自己的工資比同事低。進(jìn)入第二個月后，公司還沒有給她繳納社會保險費(fèi)用。

邢晨曦一直工作到2018年4月30日，第二天，她以公司拖欠工資為由提出離職。公司在同年5月23日才向她支付了上個月的工資。同年7月，她向仲裁機(jī)構(gòu)申請勞動爭議仲裁，在庭審中她才知道自己雖然每天工作8個多小時、按照規(guī)定時間上下班，但她的身份是小時工，不是全日制用工。

勞動關(guān)系獲確認(rèn)

二倍索賠被駁回

   仲裁委作出裁決后，公司及邢晨曦均對裁決內(nèi)容不服，并在法定期限內(nèi)起訴至法院。法院于2018年10月作出判決。該判決對邢晨曦的月均工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了認(rèn)定，同時，確認(rèn)公司與其在2018年3月1日至4月30日存在勞動關(guān)系。

該判決還駁回了邢晨曦要求公司支付未及時足額支付勞動報酬的賠償金的主張。對其要求公司支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額的訴求，則以該請求未經(jīng)仲裁前置程序為由不予處理。

   對于上述判決，公司提起上訴，但被二審法院駁回。邢晨曦為追討二倍工資差額，在第一次仲裁后又提起第二次仲裁，要求公司向其支付二倍工資差額2310元。該請求被仲裁駁回，她又訴至法院。

   法院審理認(rèn)為，雖然邢晨曦稱其被欺騙簽訂了《非全日制勞動合同》，該合同屬于無效可撤銷合同，但是，該合同就算無效也不等于無書面合同，恰恰是因為有了該書面勞動合同，才能判定其是否有效。因此，應(yīng)認(rèn)定雙方簽訂了書面勞動合同。

   對于用工形式與事實不符問題，法院認(rèn)為，盡管公司與邢晨曦在履行勞動合同過程中，其平均日工作時間以及勞動報酬結(jié)算支付周期超過了約定時間，但該行為應(yīng)視為雙方對勞動合同約定的工作時間和工資支付周期進(jìn)行了實質(zhì)變更，并不能否定雙方簽訂了書面勞動合同的事實。因此，對其要求支付二倍工資的主張不予支持。

依照《勞動合同法》第82條第1款規(guī)定，法院判決駁回邢晨曦的訴訟請求。

二倍工資屬懲罰

若有合同就不罰

   邢晨曦不服法院判決，在法定期間內(nèi)提起上訴。她的上訴請求是依法撤銷一審判決，改判公司向其支付在職期間未簽訂全日制勞動合同二倍工資。其理由是：公司雖然與她簽訂《非全日制勞動合同》，但雙方實際用工不符合非全日制用工，且生效判決已認(rèn)定雙方“系非全日制用工關(guān)系”不成立，故應(yīng)為全日制用工。此外，公司濫用非全日制勞動用工，行全日制用工之實，侵犯了勞動者合法權(quán)益。其利用優(yōu)勢地位，欺騙、脅迫勞動者簽訂《非全日制勞動合同》，該合同只是一個合同名稱，是無效的。

  公司辯稱，雙方建立勞動關(guān)系是出于真實意思表示，雙方之間的確簽訂了書面勞動合同，至于合同約定的每日工作時間與實際工作時間是否相符，屬于勞動合同內(nèi)容實際履行問題，并不能因此而否認(rèn)雙方已簽訂書面勞動合同的事實。因此，邢晨曦的訴求沒有事實和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

  二審期間，雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。二審查明的事實與一審查明的事實一致。由此，二審法院認(rèn)為，本案爭議的焦點(diǎn)是公司應(yīng)否支付上訴人邢晨曦未簽訂書面勞動合同的二倍工資?！秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資”該二倍工資的性質(zhì)并非勞動者的勞動所得，而是對用人單位違反法律規(guī)定的懲罰措施，其立法目的在于提高書面勞動合同的簽訂率、明晰勞動關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)，當(dāng)勞動者與用人單位發(fā)生勞動爭議時，書面勞動合同可以直接證實雙方勞動關(guān)系的存在及權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而非勞動者可以從中謀取超出勞動報酬的額外利益。

   本案中，邢晨曦入職公司后雙方簽訂了《非全日制勞動合同》，該勞動合同明確記載了雙方的基本情況，約定了合同期限、工作內(nèi)容、勞動條件、勞動報酬等勞動合同應(yīng)當(dāng)具備的要素，具備了勞動合同的實質(zhì)要件，既能夠明確雙方的勞動關(guān)系又能夠確定雙方的權(quán)利義務(wù)，實現(xiàn)了書面勞動合同的功能。因此，二審法院認(rèn)為邢晨曦以公司未與其簽訂全日制勞動合同為由主張二倍工資差額無法律依據(jù)，不予支持。

基于上述理由，二審法院認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依據(jù)《民事訴訟法》第170條第1款第1項規(guī)定，判決駁回邢晨曦的上訴，維持原判。

以案說法

員工要弄清合同性質(zhì)再簽字

   本案歷經(jīng)多次仲裁、審判，最終畫上了句號。從邢晨曦的角度看，她為爭取自身合法權(quán)益，盡力了！得到這樣的結(jié)果，無遺憾！但從她的這段經(jīng)歷看，每個員工入職簽訂勞動合同時一定要先弄清合同性質(zhì)，知道其是全日制用工還是非全日制用工，然后再決定是否簽字。否則，這兩份合同因在本質(zhì)上有較大差異，簽錯字的員工損失的不是一星半點(diǎn)兒。

   全日制與非全日制用工有很明顯的區(qū)別。兩相比較，非全日制用工的特點(diǎn)是以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時。在非全日制用工的情況下，小時工資標(biāo)準(zhǔn)是用人單位按雙方約定的工資標(biāo)準(zhǔn)支付給非全日制勞動者的工資，只要不得低于當(dāng)?shù)卣C布的小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)即可。當(dāng)?shù)卣C布的小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)，含用人單位為其交納的基本費(fèi)和基本保險費(fèi)。支付工資周期最長不得超過15日。

  此外，與全日制用工不同，非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；只要后訂立的勞動合同不影響先訂立的勞動合同的履行即可。雙方當(dāng)事人中的任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工時，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。當(dāng)然，非全日制用工不得約定試用期。

  在社會保險方面，從事非全日制工作的勞動者應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，原則上參照個體工商戶的參保辦法執(zhí)行。對于已參加過基本養(yǎng)老保險和建立個人賬戶的人員，前后繳費(fèi)年限合并計算，跨統(tǒng)籌地區(qū)轉(zhuǎn)移的，應(yīng)辦理基本養(yǎng)老保險關(guān)系和個人賬戶的轉(zhuǎn)移、接續(xù)手續(xù)。符合退休條件時，按國家規(guī)定計發(fā)基本。

    從事非全日制工作的勞動者可以以個人身份參加基本醫(yī)療保險，并按照待遇水平與繳費(fèi)水平相掛鉤的原則，享受相應(yīng)的基本醫(yī)療保險待遇。用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定為建立勞動關(guān)系的非全日制勞動者繳納工傷保險費(fèi)。從事非全日制工作的勞動者發(fā)生工傷，依法享受工傷保險待遇；被鑒定為傷殘5-10級的，經(jīng)勞動者與用人單位協(xié)商一致，可以一次性結(jié)算傷殘待遇及有關(guān)費(fèi)用。

□本報記者 趙新政