2014年7月3日，小池進(jìn)入上海Q公司工作，雙方簽訂期限自2014年7月3日至2017年7月2日的合同，約定小池?fù)?dān)任技術(shù)部門(mén)前端開(kāi)發(fā)工程師，試用期自2014年7月3日至同年10月2日，小池基本工資和試用期基本工資均為2800元。2014年9月10日，小池不慎在公司門(mén)口跌倒，后經(jīng)診斷為右跟骨骨折，需住院治療。因公司未及時(shí)繳納醫(yī)保，故必須自費(fèi)，自2014年9月15日起始用醫(yī)保。

2014年9月30日，Q公司的人力資源管理人員電話(huà)告知小池，公司可以報(bào)銷(xiāo)小池所有的費(fèi)，條件是延長(zhǎng)三個(gè)月的試用期。之后，公司支付了小池病假工資，并向其發(fā)送電子郵件，要求延長(zhǎng)試用期至2015年1月2日。

之后，小池與公司簽訂“變更協(xié)議書(shū)”，約定延長(zhǎng)試用期為2014年7月2日至2015年1月2日。2014年11月20日，小池申請(qǐng)仲裁，要求Q公司支付違法約定試用期的賠償金。

小池認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》第十九條規(guī)定“同一單位與勞動(dòng)者只能約定一次試用期”，對(duì)試用期次數(shù)作出了強(qiáng)制性規(guī)定，即便雙方協(xié)商一致延長(zhǎng)試用期，也必須在試用期內(nèi)進(jìn)行，因此公司與小池簽訂的延長(zhǎng)試用期變更協(xié)議書(shū)是違法的。而公司卻認(rèn)為，小池與公司協(xié)議延長(zhǎng)試用期，是雙方合意的體現(xiàn)，且未超過(guò)法定期限，合法有效。那么，用人單位是否可以額延長(zhǎng)試用期呢？

 一、試用期長(zhǎng)短有法定限制

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定：（1）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn)三個(gè)月的，不得約定試用期；勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿(mǎn)三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月；（2）試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限；（3）同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。由此，我們可以看到用人單位不能無(wú)限制地約定試用期的長(zhǎng)短。

 二、用人單位可與勞動(dòng)者協(xié)商合理延長(zhǎng)試用期

為了防止用人單位反復(fù)設(shè)定試用期試用勞動(dòng)者、試用期間任意解除勞動(dòng)合同等濫用試用期侵害勞動(dòng)者權(quán)益的情形，勞動(dòng)合同法第十九條規(guī)定“同一單位與勞動(dòng)者只能約定一次試用期”。試用期條款雖然是作為勞動(dòng)合同的非必備條款，但是一旦寫(xiě)入了勞動(dòng)合同之中，那么對(duì)合同雙方都具有約束力，雙方都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格地遵守執(zhí)行。

但正如前文所述，試用期的作用是雙方“磨合”與“考察”，當(dāng)某些情形發(fā)生時(shí)，勞動(dòng)者和用人單位無(wú)法達(dá)到“磨合”與“考察”的目的，那么應(yīng)當(dāng)允許雙方就延長(zhǎng)試用期進(jìn)行協(xié)商。常見(jiàn)的一種情況是：勞動(dòng)者在試用期發(fā)生病假、產(chǎn)假、婚喪假等合理假期的情況，造成用人單位無(wú)法進(jìn)行完整考察勞動(dòng)者。另一種不常見(jiàn)的情況有：用人單位在試用期發(fā)生暫時(shí)停業(yè)等情況，勞動(dòng)者無(wú)法清晰了解用人單位，無(wú)法判斷是否需繼續(xù)在單位留任。那么此時(shí)，雙方可以根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的精神，依據(jù)“雙方書(shū)面協(xié)商一致”進(jìn)行變更試用期的約定。

在進(jìn)行延長(zhǎng)試用期約定時(shí)，一般需注意一下幾點(diǎn)：

1、延長(zhǎng)后亦不得超過(guò)法定時(shí)間限制

因法律對(duì)試用期的長(zhǎng)短具有上限的規(guī)定，因此即使是合理延長(zhǎng)，延長(zhǎng)后的總期間也不能超過(guò)法律規(guī)定的上限。例如在本文前述中，勞動(dòng)者與用人單位簽訂了3年的合同，法律允許的試用期時(shí)間上限為6個(gè)月，那么在已經(jīng)約定了3個(gè)月試用期的基礎(chǔ)上，用人單位可以與勞動(dòng)者協(xié)商最多再延長(zhǎng)3個(gè)月。

2、延長(zhǎng)條件和程序可由公司規(guī)章制度進(jìn)行規(guī)范

用人單位可以通過(guò)民主程序制定的《員工手冊(cè)》進(jìn)行規(guī)范。例如明確規(guī)定：“試用期內(nèi)員工如因不勝任工作、出勤率未達(dá)標(biāo)準(zhǔn)或公司認(rèn)為需要延長(zhǎng)試用期其他合理原因的，用人單位可合理延長(zhǎng)試用期，勞動(dòng)者承諾同意上述變更規(guī)則?！?/span>

3、延長(zhǎng)試用期協(xié)商一般應(yīng)當(dāng)在原試用期內(nèi)開(kāi)展

最后，用人單位若需變更試用期的長(zhǎng)短，一般也應(yīng)當(dāng)在原試用期結(jié)束前進(jìn)行操作。因?yàn)橐坏┰囉闷趯脻M(mǎn)，用人單位應(yīng)當(dāng)對(duì)于勞動(dòng)者在試用期內(nèi)的工作表現(xiàn)做出評(píng)價(jià)。用人單位不適宜在試用期屆滿(mǎn)時(shí)，將勞動(dòng)者是否通過(guò)試用期考察的結(jié)論，放置在一個(gè)模棱兩可的地位。換句話(huà)說(shuō)，試用期是“通過(guò)-轉(zhuǎn)正”還是“不通過(guò)-延長(zhǎng)”，只能在試用期結(jié)束前予以明確。（張佶）